Horst WickinghoffL'impot de sortie allemand (Wegzugsbesteuerung), regi par l'article 6 de la loi sur la fiscalite exterieure (AStG), a connu des evolutions significatives suite a des modifications legislatives et un recent arret de la Cour federale des finances (BFH). Analysons ce que cela implique pour les contribuables.
Ces dernieres annees, la fiscalite au depart de l'Allemagne est devenue un sujet brulant. Entre le durcissement des textes de loi et une decision revolutionnaire du BFH, les regles du jeu pour ceux qui quittent le territoire allemand se sont considerablement complexifiees. Mais qu'est-ce que cela signifie concretement pour les personnes concernees ? Cet article propose une analyse detaillee des derniers developpements et de leur impact sur le paysage fiscal des expatries.
Qu'est-ce que l'impot de sortie (Exit Tax) ?
Le mecanisme de l'impot de sortie selon le § 6 AStG a subi de profondes mutations. Concu pour garantir l'imposition des plus-values latentes sur les parts de societes de capitaux lors d'un depart d'Allemagne, le legislateur n'a cesse d'affiner et de durcir ces dispositions. Ces ajustements visent tout particulierement les personnes ayant quitte ou prevoyant de quitter l'Allemagne pour s'installer dans un autre pays de l'UE/EEE (comme Malte, par exemple). L'attention se porte aujourd'hui sur les recentes reformes, l'introduction d'un « blocage de facto des distributions » et un arret majeur du BFH qui vient eclaircir la situation.
Les recentes modifications legislatives et leurs consequences
Depuis le 1er janvier 2022, une version revisee du § 6 AStG est en vigueur, prevoyant une application plus large de l'Exit Tax. L'objectif affiche etait de combler les lacunes permettant l'evasion fiscale et de s'assurer que l'Allemagne percoive sa « juste part » d'impots sur les plus-values generees pendant la periode de residence fiscale illimitee dans le pays.
Le changement le plus notable fut la suppression du sursis de paiement illimite et sans interet, qui etait jusqu'alors accorde assez souplement pour les demenagements au sein de l'UE et de l'EEE jusqu'au 31 decembre 2021. Ce systeme a ete remplace par des facilites de paiement limitees dans le temps, permettant d'echelonner la dette fiscale sur sept versements annuels. Cette nouvelle regle a engendre une charge financiere considerable pour de nombreux contribuables, en particulier pour ceux ne prevoyant pas de cession immediate de leurs parts pour generer des liquidites.
Durcissements retroactifs et « blocage de facto des distributions »
Peu avant le debut de l'annee 2024, le legislateur a introduit de nouvelles restrictions, s'appliquant meme retroactivement aux departs effectues jusqu'au 31 decembre 2021. Ces modifications elargissent les pouvoirs de l'administration fiscale pour revoquer le sursis de paiement, notamment si les distributions de benefices ou les remboursements d'apports excedent 25 % de la valeur des parts sociales. Cette mesure cree un veritable « blocage de facto des distributions », placant de nombreux contribuables dans une situation financiere precaire, susceptible de declencher des exigences fiscales inattendues.
La percee de l'affaire « Wächtler » : Un tournant pour l'Exit Tax
Dans une decision remarquable qui pourrait redefinir le droit fiscal allemand, le Ier Senat de la Cour federale des finances (BFH) a rendu, le 6 septembre 2023, un arret dans l'affaire « Wächtler » (I R 35/20). Ce jugement entraine des implications majeures pour les contribuables demenageant en Suisse. S'appuyant sur une precedente decision de la Cour de justice de l'Union europeenne (CJUE), cet arret apporte un nouvel eclairage sur la compatibilite de l'Exit Tax allemande avec l'accord sur la libre circulation des personnes entre l'UE et la Suisse.
Points cles de l'arret du BFH
Le BFH a tranche : dans le cas d'un depart vers la Suisse, et compte tenu de l'accord de libre circulation, un sursis de paiement illimite et sans interet de l'impot de sortie doit etre accorde jusqu'a la vente effective des parts. Cette decision s'applique principalement aux departs anterieurs au 31 decembre 2021, bien qu'une constitution de garantie puisse etre exigee du contribuable.
Le contexte et la dimension europeenne
L'affaire a debute lorsque M. Wächtler, le plaignant, a demenage en Suisse en 2011 et s'est vu reclamer l'impot de sortie par le fisc allemand. Apres une longue bataille juridique incluant une question prejudicielle a la CJUE, le BFH a finalement precise les conditions d'application de cette taxe dans une decision qui fera date.
Quelles consequences pour les contribuables ?
Pour les personnes ayant demenage ou prevoyant de demenager en Suisse, cet arret ouvre de nouvelles perspectives : il est desormais possible de solliciter un sursis de paiement illimite et sans interet jusqu'au moment de la vente reelle des parts. Cela marque une rupture significative avec la pratique administrative anterieure et pourrait offrir un allegement financier substantiel.
L'importance de la garantie pour le sursis
Un aspect particulierement interessant du jugement reside dans la possibilite pour l'administration d'exiger une garantie (surete). Ce point merite une attention particuliere, car il montre que le BFH autorise une certaine flexibilite dans la gestion du sursis, tout en cherchant a minimiser le risque pour le Tresor public. Les conditions exactes et le montant de cette garantie restent toutefois des questions ouvertes, sources d'incertitude en pratique. Il est donc crucial pour les contribuables d'examiner attentivement les conditions dans lesquelles une telle garantie pourrait etre reclamee et son impact sur leur planification financiere.
Bilan intermediaire
Cet arret remet en question certains des durcissements recents de l'Exit Tax et offre une lueur d'espoir aux contribuables s'installant en Suisse. Le BFH a juge que, sous certaines conditions, l'impot doit etre suspendu de maniere permanente jusqu'a la vente, ce qui contredit la pratique recente. Bien que specifique aux departs vers la Suisse jusqu'a fin 2021, ce jugement envoie un signal fort et pourrait avoir une resonance pour les departs vers d'autres Etats de l'UE/EEE.
Impact sur la legislation et la jurisprudence futures
L'arret « Wächtler » pourrait faire jurisprudence et influencer l'evolution legislative de l'impot de sortie. Il constitue un pas important vers un traitement plus equitable des contribuables relevant de l'accord de libre circulation. L'administration fiscale et le legislateur sont desormais contraints de reevaluer les regles existantes pour eviter toute discrimination et se conformer aux exigences de la CJUE et du BFH.
Pour les personnes concernees par l'Exit Tax allemande, il est plus important que jamais de maitriser les lois actuelles et les possibilites d'allegement. L'arret du BFH offre un levier pour contester des demandes fiscales excessives et exiger un traitement plus juste.
Mesures pratiques pour les personnes concernees
Il est vivement recommande aux contribuables touches par ces mesures d'agir proactivement. Outre la demande de sursis illimite et sans interet, il convient d'envisager la possibilite de constituer une garantie et de solliciter un avis juridique pour consolider sa position. Il ne faut pas hesiter a faire appel des avis d'imposition fondes sur les recentes modifications legislatives si celles-ci semblent contestables. Il est egalement conseille de rassembler et de conserver precieusement toute la documentation relative au depart et aux participations detenues.
Conclusion
Les evolutions autour de l'impot de sortie allemand illustrent a quel point le paysage fiscal pour les personnes mobiles a l'international est dynamique et parfois complexe. Si les changements legislatifs et l'arret du BFH apportent leur lot d'incertitudes, ils offrent egalement des opportunites pour une fiscalite plus equitable. Il reste a voir comment l'administration et les tribunaux traiteront ces questions a l'avenir, mais une chose est sure : ce sujet restera central pour les contribuables et leurs conseillers.
Les personnes concernees par l'Exit Tax devraient suivre ces evolutions de pres et s'entourer de conseils professionnels pour eviter les mauvaises surprises et faire valoir leurs droits. En fin de compte, l'objectif n'est pas seulement de payer ses impots, mais de s'assurer qu'ils sont percus de maniere juste et conforme aux libertes fondamentales europeennes.
Avis de non-responsabilite : L'article ci-dessus est base uniquement sur des recherches independantes effectuees par Dr. Werner & Partners et ne saurait constituer un conseil juridique. Si vous souhaitez rencontrer l'un de nos representants pour obtenir plus d'informations, nous vous invitons a prendre rendez-vous avec nous.
